1. Fornecer orientações interpretativas sobre 'airdrops' e outras recompensas baseadas em incentivos

A SEC deve fornecer orientações interpretativas sobre como os projetos de blockchain podem distribuir ativos cripto aos participantes sem serem caracterizados como ofertas de títulos. Essas distribuições são frequentemente chamadas de "airdrops" ou "recompensas baseadas em incentivos," e os projetos de blockchain geralmente as conduzem gratuitamente ou em troca de um valor de minimis, frequentemente como recompensa pelo uso anterior da rede ou ecossistema específico. Tais distribuições são uma ferramenta crítica para permitir que os projetos de blockchain construam uma comunidade e descentralizar progressivamente, à medida que disseminam a propriedade e o controle de um projeto para seus usuários.

Este processo de descentralização tem múltiplos benefícios. A descentralização pode proteger os investidores contra os riscos normalmente associados aos valores mobiliários e ao controlo centralizado e facilitar a expansão da rede, aumentando assim o seu valor. Se a SEC fornecer orientações sobre distribuições, isso iria estancar a maré de airdrops e recompensas baseadas em incentivos apenas emitidas para pessoas não americanas — uma tendência que está efetivamente deslocalizando a propriedade de tecnologias blockchain desenvolvidas nos EUA e criando ganhos inesperados para pessoas não americanas à custa de investidores e desenvolvedores americanos.

O que fazer:

• Estabelecer critérios de elegibilidade: Definir critérios básicos para os ativos criptográficos que são elegíveis para exclusão do tratamento de contratos de investimento ao abrigo das leis de valores mobiliários em distribuições de airdrop e recompensas baseadas em incentivos. Por exemplo, os ativos criptográficos cujo valor de mercado é substancialmente derivado (ou razoavelmente esperado que seja substancialmente derivado) do funcionamento programático de qualquer livro-razão distribuído ou tecnologia similar, ou qualquer software executável implantado num livro-razão distribuído ou tecnologia similar, que não sejam valores mobiliários de outra forma devem ser elegíveis para tais distribuições.

2. Modificar regras de crowdfunding para ofertas isentas

A SEC deve reverRegulamento de Financiamento Coletivo regras para regular de forma mais eficaz as ofertas isentas de criptoativos.

Os limites atuais para angariação de capital e participação de investidores em campanhas de financiamento coletivo são inadequados para startups de criptomoedas, que muitas vezes precisam de uma distribuição mais ampla de ativos criptográficos para desenvolver uma massa crítica e efeitos de rede para suas plataformas, aplicações ou protocolos.

O que fazer:

• Expandir os limites da oferta: Aumentar o montante máximo que pode ser arrecadado através de crowdfunding para um nível compatível com as necessidades das empresas (por exemplo, até $75 milhões ou uma percentagem da rede global, dependendo da profundidade das divulgações).
• Ofertas isentas: Permitir projetos de criptomoeda a depender de isenções semelhantes a Regulação Denquanto aproveita a acessibilidade da plataforma de financiamento coletivo para alcançar um público mais amplo além de investidores credenciados.
• Proteger os investidores: adotar salvaguardas apropriadas, como limites nos montantes que cada indivíduo pode investir (como a Reg A+ faz atualmente) e requisitos de divulgação robustos que abranjam as informações relevantes para o empreendimento de criptomoedas - algo que as regulamentações atuais não abordam. (Por exemplo, embora as divulgações de ofertas frequentemente tratem de assuntos como diretores, suas remunerações e detalhes acionários, as divulgações sobre a blockchain subjacente, sua governança e mecanismos de consenso podem ser mais importantes para os investidores em ativos de criptomoedas.) Adaptar esses requisitos aos investidores de ativos digitais pode garantir que eles estejam bem informados e protegidos contra fraudes.

Essas mudanças permitiriam que projetos de criptomoedas em estágio inicial tenham acesso a um amplo grupo de investidores, democratizando o acesso a oportunidades de investimento promissoras ao mesmo tempo em que preserva a transparência.

3. Permitir que corretoras operem em criptoativos e títulos

O atual ambiente regulatório restringe os corretores tradicionais de se envolverem de forma significativa no espaço cripto - principalmente porque exige que os corretores obtenham aprovações separadas para transacionar ativos cripto e impõe regulamentações ainda mais onerosas para os corretores que desejam custodiar ativos cripto.

Estas restrições criam obstáculos desnecessários à participação no mercado e à liquidez. Permitir que as corretoras facilitem transações tanto em criptoativos que são valores mobiliários, quanto naqueles que não são, melhoraria a funcionalidade do mercado, o acesso dos investidores e a proteção dos investidores. Também reconheceria que, nas plataformas de criptografia de hoje, os criptoativos que claramente não são títulos (como bitcoin, ether ou stablecoins baseadas em fiat) são negociados perfeitamente contra criptoativos que a SEC pode considerar sujeitos às leis de valores mobiliários.

O que fazer:

• Habilitar o registo: Desenvolver um caminho claro para os corretores-dealers se registarem para negociar (e guardar) ativos criptográficos (valores mobiliários e não valores mobiliários), com requisitos adaptados à natureza destes ativos.
• Aprimorar o quadro regulatório: Estabelecer mecanismos de supervisão para garantir o cumprimento das regulamentações de combate à lavagem de dinheiro (AML) e de conheça seu cliente (KYC), protegendo a integridade do mercado.
• Colaborar com a indústria: Trabalhar com a Autoridade Reguladora da Indústria Financeira (FINRA) para emitir orientações conjuntas que abordem os riscos operacionais únicos dos ativos criptográficos.

Esta abordagem promoveria um mercado mais seguro e eficiente, permitindo que os corretores-dealers tragam sua expertise em melhor execução, conformidade e custódia para os mercados de criptomoedas.

4. Fornecer orientação sobre custódia e liquidação

A custódia e o acerto ainda são barreiras críticas para a adoção institucional de ativos criptográficos. A ambiguidade em relação ao tratamento regulatório e às normas contábeis tem desencorajado as instituições financeiras tradicionais de ingressar no mercado de custódia. Isso significa que muitos investidores não estão obtendo os benefícios da gestão fiduciária de ativos para seus investimentos, e em vez disso, estão investindo por conta própria e organizando suas próprias alternativas de custódia.

O que fazer:

• Orientação sobre custódia sob medida: Fornecer orientação sobre a regra de custódia na Lei dos Consultores de Investimento clarificar a forma como os consultores de investimento podem depositar os criptoativos, garantindo salvaguardas adequadas, tais como carteiras multiassinaturas e armazenamento seguro fora da cadeia. Tal deve também incluir orientações sobre a participação em ativos inativos e a votação sobre decisões de governação para criptoativos sob custódia de consultores de investimento.
• Definir padrões de liquidação: Desenvolver orientações específicas sobre a liquidação de transações de criptomoedas, incluindo prazos, processos de validação e mecanismos de resolução de erros.
• Estabelecer um quadro tecnologicamente neutro: Permitir flexibilidade para soluções inovadoras de custódia que atendam aos padrões regulatórios sem impor mandatos tecnológicos prescritivos.
• Corrija o tratamento contábil: Revogação SECStaff Accounting Bulletin 121e permitir que a contabilidade para ativos digitais detidos em custódia reflita a natureza dos acordos de custódia em vez de uma presunção de responsabilidade. Em termos gerais, SAB 121 afirma, entre outras coisas, que, 'enquanto [uma empresa] for responsável pela salvaguarda dos criptoativos mantidos para sua plataforma... a empresa deve apresentar um passivo em seu balanço patrimonial para refletir sua obrigação de salvaguardar os criptoativos mantidos para os usuários de sua plataforma', com um ativo correspondente. O efeito geral do SAB 121 é transferir os ativos cripto em custódia para o balanço patrimonial do custodiante - uma prática que está em desacordo com o tratamento contábil tradicional de ativos em custódia. Como resultado, e ao contrário de um acordo de custódia típico, esse tratamento contábil pode ter o efeito de incluir os ativos cripto em custódia no patrimônio de falência do custodiante, caso este vá à falência. Talvez o pior de tudo, o SAB 121 não tem legitimidade. O Escritório de Responsabilidade Governamental constatou que era efetivamente uma regra que deveria ter sido submetida a uma revisão do Congresso nos termos da Lei de Revisão do Congresso e, em maio de 2024, a Câmara e o Senado emitiram uma resolução conjunta desaprovando o SAB 121, apenas para ter a resolução vetada pelo presidente Biden.

Essa clareza forneceria a base para a confiança institucional, permitindo que players maiores entrassem no mercado, ao mesmo tempo em que aumentaria a estabilidade do mercado e a concorrência entre os provedores de serviço. Além disso, os investidores de criptomoedas, tanto varejistas quanto institucionais, receberiam as proteções associadas aos serviços profissionais de gestão de ativos regulamentados.

5. Reformar os padrões ETP

A SEC deve adotar medidas de reforma paraprodutos negociados em bolsa (PTE), que promoverão a inovação financeira. As propostas promovem um acesso mais alargado ao mercado por parte dos investidores e fiduciários habituados a gerir carteiras de PTE.

O que fazer:

• Restaurar o teste do tamanho do mercado: a confiança da SEC no "Teste Winklevoss" para acordos de vigilância do mercado atrasou a aprovação de bitcoin e outros ETPs baseados em criptomoedas. O teste exige que, para uma bolsa de valores nacional, como a NYSE ou a NASDAQ, negociar um ETP baseado em mercadorias, a bolsa de cotação tenha um acordo de supervisão com um "mercado regulamentado de dimensão significativa" da mercadoria ou de um derivado da mesma. Dado que a SEC não considera as plataformas de negociação de criptomoedas como "mercados regulamentados", isso funcionalmente significa que os ETPs só podem existir para os criptoativos que têm mercados futuros (regulados pela Commodity Futures Trading Commission) que têm descoberta de preço preditivo comprovadamente alto da mercadoria subjacente. Essa abordagem ignora o tamanho significativo e a transparência dos mercados cripto atuais. Mais importante ainda, cria uma distinção arbitrária nas normas aplicáveis às aplicações de listagem ETP baseadas em criptomoedas e a todas as outras aplicações de listagem baseadas em mercadorias. Por conseguinte, sugerimos que se volte ao teste histórico para mercados de dimensão significativa: exigir apenas que exista liquidez e integridade de preços suficientes para o mercado de futuros de matérias-primas para apoiar um produto ETP. Esse ajuste alinharia as aprovações de ETP de criptomoedas com os padrões aplicados a outros ETPs de ativos.
• Ativar liquidação física: Permitir que os ETPs de criptomoedas sejam liquidados diretamente no ativo subjacente. Isso resultará em um melhor rastreamento de fundos, redução de custos, maior transparência de preços e redução da dependência de derivativos.
• Aplicar padrões de custódia: Exigir padrões robustos de custódia para transações de liquidação física a fim de mitigar os riscos de roubo ou perda. Além disso, fornecer a opção de apostar ativos ociosos do ETP.

6. Implementar uma certificação 15c2-11 para listagens de ATS

Num ambiente descentralizado em que o emissor de um ativo de criptomoeda pode não desempenhar um papel significativo contínuo, surge a questão de quem assume a responsabilidade de fornecer divulgações precisas sobre o ativo. Felizmente, existe um análogo útil dos mercados tradicionais de valores mobiliários na forma deRegra 15c2-11 da Lei de Câmbio, que permite que corretoras negociem um título desde que haja, entre outras coisas, informações atuais sobre o título disponíveis para os investidores.

Estendendo esse princípio para os mercados de ativos cripto, a SEC poderia permitir que plataformas de negociação de cripto regulamentadas (tanto exchanges quanto corretoras) negociem qualquer ativo para o qual a plataforma possa fornecer aos investidores informações precisas e atualizadas. O resultado seria uma maior liquidez para esses ativos nos mercados regulamentados pela SEC, ao mesmo tempo em que garante que os investidores estejam preparados para tomar decisões informadas. Dois benefícios óbvios disso são a negociação de pares de ativos digitais (em que um ativo é um título contra um ativo que não é um título) em mercados regulamentados pela SEC e um desestímulo para plataformas de negociação operarem offshore.

O que fazer:

• Agilize o processo de certificação: estabeleça um processo de certificação 15c2-11 simplificado para criptoativos listados em plataformas de sistemas de negociação alternativos (ATS), fornecendo divulgações obrigatórias sobre o design, a finalidade, a funcionalidade e os riscos dos ativos.
• Aplicar padrões de diligência devida: Exigir que as exchanges ou operadores de SAA realizem diligência devida em ativos de criptomoeda, incluindo a verificação da identidade do emissor, bem como informações importantes sobre recursos e funcionalidades.
• Clarificar os requisitos de divulgação: Exigir atualizações periódicas para garantir que os investidores recebem informações atempadas e precisas. Além disso, esclareça quando a comunicação de informações por parte de um emitente já não é necessária, uma vez que não é informativa para um potencial comprador devido à descentralização.

Este quadro promoveria a transparência e a integridade do mercado, permitindo ao mesmo tempo que a inovação floresça num ambiente regulado.

Conclusão

A SEC está em um momento crucial para determinar o futuro da regulamentação de criptoativos. A criação de um novo grupo de trabalho sobre criptomoedas sinaliza a intenção da Comissão de mudar de rumo em relação à administração anterior. Ao tomar agora as medidas cruciais acima referidas, a Comissão pode começar a afastar-se do seu enfoque histórico e fortemente contestado nos esforços de aplicação da legislação e acrescentar a tão necessária dimensão regulamentar de orientações e soluções práticas para investidores, fiduciários e intermediários financeiros. Tal permitirá um melhor equilíbrio entre a proteção dos investidores e a promoção da formação de capital e da inovação.

As alterações propostas acima - desde a modernização das regras de financiamento coletivo até a criação de padrões claros para custódia e ETPs - reduziriam a ambiguidade e apoiariam a inovação financeira nessa área. Com esses ajustes, a SEC pode recuperar seu propósito e se reposicionar como um regulador visionário, garantindo que os mercados dos EUA permaneçam competitivos, ao mesmo tempo em que protegem o público. O futuro de longo prazo da indústria cripto nos EUA provavelmente exigirá que o Congresso forneça um quadro regulatório abrangente e adequado. Até que esse quadro esteja implementado, no entanto, as etapas delineadas aqui servem como um caminho em direção à regulamentação adequada.

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